Еще совсем недавно, в те темные времена, когда в российском праве не существовало норм о корпоративном договоре, большой популярностью у российского бизнеса пользовались акционерные соглашения, заключаемые по английскому праву.
Сейчас у нас есть целых 3 статьи по одной в гражданском кодексе, в ФЗ об ООО и ФЗ об АО.
Сейчас у нас есть целых 3 статьи по одной в гражданском кодексе, в ФЗ об ООО и ФЗ об АО.
Однако этих норм явно не хватает для урегулирования всех фантазий российских инвесторов и стартаперов. Поэтому участники корпоративного договора, заключаемого уже по российскому праву, все равно продолжают использовать юридические конструкции, характерные для английского права (shareholders agreements).
Учитывая, что основные условия корпоративного договора сформулированы в законодательстве РФ в наиболее общем виде и что развитая судебно-арбитражная практика по оценке реальной исполнимости условий корпоративного договора, характерных для английского правопорядка, отсутствует, у предпринимателей возникают вопросы об исполнимости его условий.
Корпоративный договор, как и любая сделка, содержит множество запретов и обязательств. При этом, если не установить ответственность за их нарушение, положения договора работать не будут. Их просто не будут исполнять.
Одной из наиболее строгих и спорных мер ответственности за не выполнение условий корпоративного договора выступает обязательство продать принадлежащие нарушителю акции (доли) по установленной стоимости (цена приобретения, номинальная стоимость, цена по формуле и тд).
Давайте разберемся, какими нормами российского права подкрепляется право сторон установить такое условие👇
Закон прямо допускает возможность установить в корпоративном договоре обстоятельства, при наступлении которых участники (акционеры) обязаны приобретать/отчуждать доли в уставном капитале (акции) (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ; п. 1 ст. 32.1 Закона об АО; п. 3 ст. 8 Закона об ООО). Исходя из этого, такими обстоятельствами могут быть нарушения одной из сторон положений корпоративного договора.
Исполнение такого условия может быть обеспечено заключением сторонами корпоративного договора опциона (ст. 429.2 ГК РФ) либо опционного договора (ст. 429.3 ГК РФ). Такие опционы называются штрафными.
Таким образом, штрафной опцион — это своего рода наказание которое может быть реализовано в виде колл-опциона (нарушил — продай свои акции) или пут-опциона (нарушил — купи акции добросовестного участника).
❕При этом при колл-опционе цена ниже рыночной, а при пут-опционе рыночная или выше рынка.
При создании такой конструкции необходимо обратить внимание на то, что если к условию корпоративного договора будет привязана обязанность продажи участниками долей (акций) хозяйственного общества в случае его нарушения, то сторона, обнаружившая нарушение, должна представить другой стороне (нотариусу, суду) доказательства, подтверждающие эти обстоятельства.
И помните, если вы все-таки решили использовать такие «штрафные» опционы в корпоративном договоре, то не забудьте приложить к нему подробную инструкцию: «Как продать акции с улыбкой на лице и не потерять последние нервные клетки». Ведь деловой успех — это серьезно, но с хорошим чувством юмора всегда легче и веселее!